虚拟货币项目若具备特定模式特征，结合当前国内严厉打击炒币的政策导向，存在被定性为组织、领导传销活动罪的显著刑事风险。
在前文《虚拟货币传销被抓，涉案项目通常是这四种》中，邵律师已梳理了虚拟货币项目涉传销的典型模式及其变种。
然而，Web3概念迭代迅速、模式层出不穷，司法实践中亦不乏司法机关因对Web3项目模式的不熟悉，将部分具有真实商业逻辑的Web3项目，误判为传销犯罪。
本文旨在探讨：什么样的Web3项目模式，不应当被认定为传销犯罪？律师的辩护空间到底在哪里？本文将结合具体案例展开分析。
I 本文作者：邵诗巍律师
1先看一个案例
Machael等人搭建了一个虚拟币平台，发行X虚拟货币，项目模式如下：下线会员每交易一笔X代币，平台从中收取一定比例的服务费，同时将服务费的20%奖励给发展该下线会员的上线，作为推荐奖励。
这种情况下，Machael等人构成组织、领导传销活动罪吗？
从形式上看，平台根据下线交易行为向上线支付推荐奖励，似乎符合"以发展人员的数量作为计酬依据"的形式要件，认定构成传销犯罪好像没什么争议？
但这个判断显然过于草率了。
2区分传销犯罪与团队计酬行政违法：关键看上线获利来源
根据2013年《"两高一部"关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》，以销售商品为目的、以销售业绩为计酬依据的单纯"团队计酬"式传销活动，不作为犯罪处理。
这条规定，确立了实务中区分传销犯罪与行政违法的核心：上线的获利来源，究竟是下线的本金，还是平台的真实经营收入？
若是来源于下线的本金——实质上就是"拆东墙补西墙"，用后入场用户的钱填补前人的收益，是典型的庞氏结构，涉嫌传销犯罪。但若是来源于平台通过真实经营活动产生的利润——则可主张团队计酬式行政违法，不构成犯罪。
所以，律师办理此类案件的起点，就是需要去判断涉案项目的具体模式中，上线奖励的资金究竟来源于哪里，是什么性质。
3虚拟币项目涉传销，怎么判断平台有没有真实的经营收入
回到文首Machael的案子。要论证平台不构成传销犯罪，就需要结合项目具体情况，找到一个说得通的商业逻辑——证明平台给上线的奖励资金是自己挣来的，不是从下线那边扒来的。这里要分两种情况看。
检验一：代币除了转卖，还能干什么？
若代币在平台内部的唯一用途是转卖给下一个参与者，或者在项目方自建的"假DEX"里兑换成USDT（而这USDT又是后入局者的本金），那代币就没有独立的使用价值，项目方便没有任何真实经营收入，上线奖励的资金只能来源于新用户本金，庞氏结构难以否认。
反之，若代币可在应用内购买具有独立价值的商品或服务——NFT装备、会员权益、数据服务、游戏道具等——且消费款可追溯地进入项目方财库，则项目方就存在主张"真实经营收入"的事实基础。
检验二：不买币，能不能参与？
这是判断购币行为是否构成传销"入门费"的关键。在Web3平台中，用户往往需要先将人民币换成USDT，再换成平台代币。这个购币行为，到底算不算入门费，主要看这件事：
若不买币，连账号都没法激活、推广链接都生成不了，购币与参与资格强制绑定，则存在被认定为入门费的风险。
反之，若用户可以免费注册、通过完成任务获得初始代币，只是不买币赚得慢，则购币的强制性不足，不宜认定为入门费。
4以Move-to-Earn类项目为例：三种定性结果
以"跑步赚钱"（Move-to-Earn）类项目为例，结合上述两个检验标准，同样的项目类型，法律性质可能落在三个完全不同的档位上。
第一档：不构成任何传销违法
用户可免费使用基础功能，购买NFT跑鞋只是增值选项，而非强制入场门槛；推荐奖励基于被推荐人的实际消费金额（如NFT版税分成），而非拉人头数量；代币可用于应用内消费、购买道具、支付服务，有真实使用场景；项目方有NFT版税、广告合作等真实经营收入，上线奖励来源于此，而非新用户本金
——此种模式，既无强制入门费，也无层级返利结构，不构成任何形式的传销违法。
第二档：构成团队计酬式行政违法，但不认定为犯罪
存在层级返利结构，上线可从下线的消费购买行为中获得奖励；但返利以下线的销售业绩（购买NFT的金额或数量）为计算依据，而非以发展人数为依据；项目以销售NFT/代币为目的，存在真实商品流转；无骗取财物的主观目的
——满足《禁止传销条例》第七条第（三）项，属于团队计酬式传销，不认定为犯罪。
第三档：构成传销犯罪
强制购买高价NFT/代币作为入场门槛；返利直接按发展下线人数计算，与消费行为无关；有高息静态收益承诺，资金来源于后来者本金；代币无真实消费场景，仅作传销记账工具；具有骗取财物的主观目的
——同时满足"入门费+层级+拉人头计酬+骗取财物"四个要件，构成组织、领导传销活动罪。
补充一点：如果项目方没有真实消费场景，意味着什么？
这正是大多数虚拟币传销案的关键所在。
若平台代币除了在平台内部转卖给下一个参与者，根本没有任何真实的消费场景——用户买币的唯一目的就是等升值或拿静态收益
——那项目方便不存在任何真实经营收入，上线奖励的资金只能来源于新用户本金。
不管平台内部的奖励规则怎么设计，整个模式的底层是"拆东墙补西墙"的庞氏结构，很难再改变项目本身属于传销犯罪的定性。
5辩护要点：以下四点须同时有据可查
若项目方意图主张不构成传销犯罪，或仅构成行政违法，则以下四点须同时有据可查：
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代币有真实消费场景，可在应用内购买具有独立价值的商品或服务；
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消费款确实进入项目方财库，链上资金流向可追溯；
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上线奖励来源于项目方收入，而非从下线本金中直接划扣；
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奖励的触发时点为消费完成时，而非购买或质押代币时。
上述任一环节证据缺失或断裂，传销犯罪的定性风险便会显著上升。
6结语
此类案件当中涉及项目方的代币经济设计、链上资金流向、消费场景的真实性审查等，若司法机关对Web3商业模式的不熟悉，会导致相关案件定性存在偏差。
加之Web3领域本身迭代极快，每一种新模式出现时，与之对应的司法认知往往还是空白。
但这也意味着，这类案件存在较大的辩护空间，作为辩护律师，需要在熟悉此类项目商业模式、运作逻辑的基础上，才能找到有效的切入点。
特别声明：本文为邵诗巍律师的原创文章，仅代表本文作者个人观点，不构成对特定事项的法律咨询和法律意见。
